對賭協(xié)議，最初被翻譯為“對賭協(xié)議”，或因符合國有文化很形象，一直沿用至今。但其直譯意思是“估值調(diào)整機制”卻更能體現(xiàn)其本質(zhì)含義，所以我們?nèi)粘Ｂ牭降膶�協(xié)議，所涉及問題其實和賭博無關(guān)。 實際上就是期權(quán)的一種形式。通過條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效保護投資人利益。在國外投行對國內(nèi)企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)應(yīng)用。對賭協(xié)議就是收購方(包括投資方)與出讓方(包括融資方)在達成并購(或者融資)協(xié)議時，對于未來不確定的情況進行一種約定。如果約定的條件出現(xiàn)，投資方可以行使一種權(quán)利;如果約定的條件不出現(xiàn)，融資方則行使一種權(quán)利。所以，對賭協(xié)議實際上就是期權(quán)的一種形式。對賭協(xié)議是股權(quán)投資協(xié)議的核心組成部分，是投資方衡量企業(yè)價值的計算方式和確保機制。對賭協(xié)議產(chǎn)生的根源在于企業(yè)未來盈利能力的不確定性，目的是為了盡可能地實現(xiàn)投資交易的合理和公平。它既是投資方利益的保護傘，又對融資方起著一定的激勵作用。所以，對賭協(xié)議實際上是一種財務(wù)工具，是對企業(yè)估值的調(diào)整，是帶有附加條件的價值評估方式。通過條款的設(shè)計，對賭協(xié)議可以有效保護投資人利益，但由于多方面的原因，對賭協(xié)議在我國資本市場還沒有成為一種制度設(shè)置，也沒有被經(jīng)常采用。但在國際企業(yè)對國內(nèi)企業(yè)的投資中，對賭協(xié)議已經(jīng)被廣泛采納。
一份合法有效的對賭協(xié)議務(wù)必注意以下幾個環(huán)節(jié)： 1、對賭對象的選擇。 (1)投資方在約定對賭協(xié)議條款時，應(yīng)當(dāng)選擇目標公司的股東、實際控制人作為對賭對象，以避免相關(guān)約定因違反法律法規(guī)規(guī)定而被認定無效的風(fēng)險。 (2)如果投資者必須選擇融資對象作為對賭對象的，該對賭條款必須經(jīng)全體股東一致同意，不存在損害其他股東或債權(quán)人的合法利益。 (3)選擇目標公司管理層作為對賭對象是比較不錯的選擇，既可以有效規(guī)避相應(yīng)的法律風(fēng)險，其中的股權(quán)激勵約定又能最大程度地調(diào)動目標公司管理層的積極性，進而促進目標公司業(yè)績水平和經(jīng)營管理水平的全面提高，最終實現(xiàn)對賭雙方雙贏局面。 2、關(guān)于對賭回購條款的設(shè)置 為了日后該條款的可執(zhí)行性，建議投資者在投資前就該回購條款作出相關(guān)安排：與控股股東及實際控制人/大股東簽署附生效條件的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，或者是與公司簽署附生效條件的收購協(xié)議，并且其他股東應(yīng)書面聲明放棄優(yōu)先認購權(quán)，對前述事項做好相關(guān)的公證工作。 3、不要和國資股權(quán)進行對賭 為防止國有資產(chǎn)流失，國資股權(quán)的轉(zhuǎn)讓需要報國資委批準，并且需要經(jīng)過一系列的資產(chǎn)評估，手續(xù)繁雜，因此，不建議和國資股權(quán)進行對賭。 4、對賭邊界的約定 PE對目標公司進行投資后，往往會派自己的線眼到目標公司去，那么這個邊界如何約定才能保證彼此利益最大化?需要考慮以下幾個方面： (1)PE是否需要委派董事或者高管對目標公司的經(jīng)營管理進行監(jiān)管? (2)在股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)的情形下，是不建議存在PE委派其他人員對目標公司經(jīng)營管理進行管控或者干預(yù)的。 5、設(shè)定對賭終止的條款 在簽署對賭協(xié)議時，建議投融資雙方都應(yīng)當(dāng)考慮設(shè)置合理的對賭終止條款，即約定在特定事項發(fā)生或者合作主體一方出現(xiàn)特定行為的時候或者直接設(shè)定對賭協(xié)議有效期，一旦滿足約定條件，則對賭協(xié)議自動終止。譬如，在目標公司面臨上市、新三板、兼并重組時，對賭協(xié)議終止，或者約定限制投資方向目標公司所處行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的其他競爭對手轉(zhuǎn)讓股份的條款，并根據(jù)這類情況做出相應(yīng)的違約條款設(shè)置等等。 6、爭議解決 建議對賭協(xié)議的爭議解決方式優(yōu)先選擇仲裁，主要是仲裁一般以處理復(fù)雜的經(jīng)濟案件居多，經(jīng)驗豐富，其次，仲裁是一裁終局，耗費的時間較短、成本較低。 |
