一、寫在前面 公司監(jiān)事，作為公司內(nèi)部自治的監(jiān)督機關，具有監(jiān)管公司股東、董事、高級管理人員行為的法定權利，可謂是公司高管的“紀檢委”。 實踐中，有些人可能因朋友所托擔任公司監(jiān)事，覺得沒什么大問題。甚至筆者聽過有些人說當監(jiān)事哪里有什么風險么？監(jiān)事又不參與公司管理，又不投資入股，就是個“虛職”。 錯。 公司法賦予監(jiān)事監(jiān)督制衡的權利，有權利就有義務，如果怠于履行義務甚至還和公司高管勾結或放任高管的違法行為，則需要承擔賠償義務。
二、有限責任公司監(jiān)事法定權利和法定義務 01《公司法2018》 【關聯(lián)關系損害公司利益禁止義務】第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 【臨時股東會提議權】第三十九條 代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。 【股東會召集主持權】第四十條 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。上海公司注冊（wuyuan3.com.cn） 【財務檢查權+罷免建議權+高管糾正權+股東會提議召開主持權+提案權+高管董事起訴權】第五十三條 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權： （一） 檢查公司財務； （二） 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； （三） 當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； （四） 提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； （五） 向股東會會議提出提案； （六） 依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟； （七） 公司章程規(guī)定的其他職權。 【董事列席質(zhì)詢權+經(jīng)營異常調(diào)查權】第五十四條 監(jiān)事（wuyuan3.com.cn）可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。 【監(jiān)事會召開權】第五十五條 監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。 【費用公司承擔權】第五十六條 監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權所必需的費用，由公司承擔。 【忠實勤勉義務】第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。 【職務違法賠償權】第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。 【要求董事高管報告權】第一百五十條 股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應當列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級管理人員應當如實向監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權。 【代表公司起訴高管董事權】第一百五十一條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 三、實踐中對監(jiān)事法定義務違反的司法認定 1、依據(jù)《公司法》第五十三條，監(jiān)事會或監(jiān)事屬于影響公司債務履行的直接責任人員，將公司監(jiān)事采取限制消費措施，并無不當。 廣州市中級人民法院審理的比翼公司與迅居公司買賣合同糾紛執(zhí)行裁定一案【案號：（2019）粵01執(zhí)復318號】認為：《中華人民共和國公司法》第五十三條規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：（一）檢查公司財務；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權。因此，公司的監(jiān)事，屬于影響債務履行的直接責任人員。 根據(jù)《最高人民法院關于限制被執(zhí)行人高消費的若干規(guī)定》（以下簡稱《限高若干規(guī)定》）第一條第一款之規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務的，人民法院可以采取限制消費措施，限制其高消費及非生活或者經(jīng)營必需的有關消費”。《限高若干規(guī)定》第三條第二款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負責人、影響債務履行的直接責任人員、實際控制人不得實施前款規(guī)定的行為”。經(jīng)查，汪**在涉案債務發(fā)生期間及案件立案執(zhí)行時均系迅居公司的監(jiān)事，而迅居公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行，汪**作為公司監(jiān)事屬于公司法中對影響債務履行的直接責任人員，黃埔法院對其采取限制消費措施并無不當，本院予以支持。 2、監(jiān)事不履行法定義務，與侵害股東共同承擔賠償責任 浙江省高院審理的李**、甘*損害公司利益責任糾紛一案【案號：（2017）浙民終622號】認為：《中華人民共和國公司法》第一百四十七條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。李**、甘*作為歐卡姿公司的董事、監(jiān)事，對公司負有忠實義務和勤勉義務，但李**任由甘*以個人賬戶長期存儲公司貨款，給歐卡姿公司造成損失。故李**、甘*應當共同返還歐卡姿公司相應的貨款并賠償利息損失。艾*作為歐卡姿公司的股東，于2016年1月15日向歐卡姿公司及該公司董事李**提出書面請求，要求其對監(jiān)事甘*損害公司利益的行為向人民法院提起訴訟，但歐卡姿公司及李**自收到請求之日超過三十日未提起訴訟，艾*有權以自己名義提起本案訴訟。 3、監(jiān)事行使法定監(jiān)督權不能違反公司法和公司章程，如認為股東有損害公司利益之行為，可行使法定訴權或監(jiān)督權，不得徑直以“保管名義”取走公司財產(chǎn)。 珠海市中級人民法院審理的盧**、博朗教育公司侵權責任糾紛【案號：（2019）粵04民終2466號】中上訴人稱：《中華人民共和國公司法》第五十三條的規(guī)定（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；鑒于博朗公司法定代表人余**對損害博朗公司利益的行為拒不改正，盧**稱保管POS機一臺、保險箱一個以及工作資料（藍色文件來一個、筆記本兩本、章程一疊、報銷底單若干）是為了對博朗公司的法定代表人余**損害博朗公司利益的行為提出賠償訴訟采取保存相關證據(jù)，在此過程中，沒有任何過錯。法院認為：即便盧**是公司的股東、監(jiān)事，其行使權利也應當采用合法的途徑，而不是強行拿走公司財產(chǎn)。盧**提出余**有損害盧**利益的行為，盧**可以另循法律途徑解決，但不能以此作為拿走博朗公司財產(chǎn)的理由。本院認為盧**強行拿走博朗公司財產(chǎn)違法。考慮到盧**強行拿走的物品中包含了部分招生資料，能給培訓機構帶來商業(yè)機會，具有一定的商業(yè)價值，一審判決酌情考慮多種因素判決盧**賠償博朗公司經(jīng)濟損失30000元合理，本院予以維持。 四、總結 監(jiān)事會或監(jiān)事，作為公司內(nèi)部監(jiān)督機構，在公司治理上具有核心作用。我國《公司法》規(guī)定公司董事或高級管理人員不得兼任監(jiān)事，即為了監(jiān)事這一監(jiān)督作用得以脫離公司經(jīng)營職能的約束，僅針對公司內(nèi)部高管及董事、股東的監(jiān)督，避免公司利益受損。因此，楊喆律師建議，監(jiān)事的人選應當更加注意候選人的品性，切莫辜負“監(jiān)事”的法定權利，而作為監(jiān)事要注意以下幾點： 1、合法、及時履行監(jiān)督義務，對明顯反常的經(jīng)營行為要求公司高管、董事予以說明，以避免今后產(chǎn)生損失難辭其咎； 2、針對股東質(zhì)詢及時回復，如確實收到針對公司法第一百五十一條起訴要求的，及時回復并說明起訴或不起訴原因。 3、切記杜絕參與高管不法行為，如遇高管不法行為須及時書面回復制止，放任或默認都可能被認為共同侵害公司利益。 |
